Юридические конструкции "международное частное валютное право" и "международное фондовое право" и.в. Гетьман-павлова. Международное частное право Финансирование международных коммерческих операций
1. Международное валютное право и международная валютная система.
2. Валютное регулирование в Украине.
3. Международные расчеты.
1. Международное валютное право и международная валютная система.
Международные валютные отношения являются важной частью международных экономических отношений. Важность их обусловливается значением функции валют как денежных единиц стран, участвующих в международно-правовых отношениях. Не случайно вопрос о создании межнациональных расчетных единиц решается уже на протяжении нескольких десятилетий. Так, в расчетах между странами СЭВ использовался переводной рубль, а Европейская валютная система начала функционировать с 1979 г., и единая европейская валюта (ЕВРО) в безналичных расчетах с начала 1999 года введена в обращение. Международные валютные отношения - правоотношения, возникающие по поводу валютных ценностей, находящихся в международном обороте. Валютные отношения регулируются международным частным правом в том случае, если они возникают в сфере, не относящейся к межгосударственным отношениям.
Итак, международное валютное право - это система международно-правовых норм, регулирующих международную валютную систему. Валютная система включает в себя совокупность двух элементов: валютного механизма и валютных отношений. Под валютным механизмом понимаются правовые нормы и инструменты, их представляющие: как на внутригосударственном, так и на международном уровне. Валютные отношения являются повседневными связями, в которые вступают юридические и физические лица на валютном и денежном рынках в целях осуществления расчетных, кредитных и валютных операций.
Международное валютное право находится на стыке международного публичного и международного частного права, и в зависимости от субъектов международных валютных отношений мы рассматриваем его в том или ином контексте. Как отмечал Л.А. Лунц, нормы валютного законодательства носят, в основном, административно-правовой характер, но вместе с тем они имеют гражданско-правовой эффект.
Наиболее распространенным источником международного валютного права являются международные договоры. Однако все источники международного частного права в той или иной степени участвуют в регулировании правоотношений в этой области.
В практике различают мировую, региональные и национальные валютные системы. Мировая валютная система включает международные организационные институты, а также комплекс международных и внутригосударственных норм, обеспечивающих функционирование валютных инструментов. Региональная валютная система создается в рамках мировой валютной системы как организационно-экономическая форма отношений ряда стран в валютной сфере. Внутригосударственная валютная система представляет собой совокупность экономических отношений, с помощью которых обслуживается международный платежный оборот, формируются и используются валютные ресурсы, необходимые для процесса общественного воспроизводства.
В развитии валютно-кредитных отношений значительную роль играют международные валютно-кредитные и финансовые организации -институты, созданные на основе межгосударственных соглашений в целях регулирования международных экономических отношений. К таким организациям относят:
1. Специализированные учреждения ООН (Международный валютный фонд. Международный банк реконструкции и развития. Международная финансовая корпорация. Специальный фонд ООН, Фонд капитального развития ООН.)
2. Региональные финансовые организации. К таким относятся в Европе: Банк международных расчетов. Европейский инвестиционный банк. Европейская федерация ассоциаций кредитных институтов. В Азии: Азиатский банк развития. Исламский банк развития. Азиатский клиринговый союз. Финансовая корпорация АСЕАН. В Африке: Африканский банк развития, Африканский фонд развития. Западноафриканская клиринговая палата. В Латинской Америке: Межамериканский банк развития, Карибский банк развития. Центральноамериканский банк экономической интеграции и т. д.
2. Валютное регулирование в Украине.
Государственное регулирование валютных операций в Украине осуществляется в соответствии с положениями Декрета Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19.02.1993 г.. Закона Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» от 23.09.1994 г. и др. Основным документом в области валютного регулирования является Декрет «О системе валютного регулирования и валютного контроля», в котором даны определения всех терминов, касающихся валютных операций, а также классификация валютных операций; установлена система государственных органов, осуществляющих регулирование валютных операций в Украине, определен круг их полномочий.
Под валютными операциями понимаются операции, связанные 1) с переходом права собственности на валютные ценности, за исключением операций, осуществляемых между резидентами в валюте Украины;
2) с использованием валютных ценностей в международном обороте как средства платежа, с передачей задолженностей и иных обязательств, предметом которых являются валютные ценности;
3) с ввезением, переводом и пересылкой на территорию Украины и вывозом, переводом и пересылкой за ее пределы валютных ценностей.
Раздел III Декрета определяет полномочия государственных органов и функции банковской системы в сфере валютного регулирования и валютного контроля.
Национальный банк Украины в сфере валютного регулирования имеет следующие полномочия:
1. Осуществление валютной политики, исходя из принципов общей экономической политики Украины.
2. Составление совместно с Кабинетом Министров платежного баланса Украины.
3. Контролирование соблюдения утвержденного Верховной Радой Украины лимита внешнего государственного долга Украины.
4. Определение в случае необходимости лимитов задолженности в иностранной валюте уполномоченных банков нерезидентам.
5. Издание в пределах, установленных Декретом, обязательных для исполнения нормативных актов по осуществлению операций на валютном рынке Украины.
6. Накопление, сохранение и использование резервов валютных ценностей для осуществления государственной валютной политики.
7. Выдача лицензий на осуществление валютных операций и принятие решений об их отмене.
8. Установление способов определения и использования курсов иностранных валют.
9. Установление по согласованию с Министерством Статистики Украины единых форм учета, отчетности и документации о валютных операциях.
10. Обеспечение публикации банковских отчетов о собственных операциях и операциях уполномоченных банков.
Кабинет Министров Украины в сфере валютного регулирования реализует такие полномочия:
1. Определение и представление на утверждение в Верховную Раду Украины лимита внешнего государственного долга Украины.
2. Участие в составлении платежного баланса Украины.
3. Обеспечение выполнения бюджетной и налоговой политики в части, касающейся движения валютных ценностей.
4. Обеспечение формирования распоряжения Государственным Валютным фондом Украины.
5. Определение порядка использования поступлений в международных расчетных (клиринговых) единицах, а также в неконвертируемых иностранных валютах.
Валютные операции с участием резидентов и нерезидентов подлежат валютному контролю. Главным органом валютного контроля является Национальный Банк Украины, который
Осуществляет контроль над выполнением правил регулирования валютных операций на территории Украины по всем вопросам, не отнесенным Декретом к компетенции иных государственных органов;
Обеспечивает выполнение уполномоченными банками функций по осуществлению валютного контроля.
Уполномоченные банки осуществляют контроль над валютными операциями, производимыми резидентами и нерезидентами через эти банки.
Государственная Налоговая Администрация Украины осуществляет финансовый контроль над валютными операциями, производимыми резидентами и нерезидентами на территории Украины.
Министерство Связи Украины осуществляет контроль над соблюдением правил почтовых переводов и пересылки валютных ценностей через таможенную границу Украины.
Государственная Таможенная Служба Украины осуществляет контроль над соблюдением правил перемещения валютных ценностей через таможенную границу Украины.
3. Международные расчеты.
Международные расчеты и кредитование - необходимый и важный элемент внешнеэкономических связей. Международные расчеты - это совокупность мер, способов и средств, регулирующих платежи по денежным требованиям и обязательствам, возникающим в связи с осуществлением экономического, политического, научно-технического и культурного взаимодействия между государствами, юридическими и физическими лицами.
Основной принцип, сложившийся в международном частном праве относительно денежных обязательств - принцип номинализма в отношении влияния на такие обязательства покупательной способности денег. Данный принцип состоит в том, что денежное обязательство, выраженное в определенной сумме денежных единиц, остается неизменным по своей сумме, невзирая на изменения в покупательной силе денег или в металлическом содержании той денежной единицы, в которой исчислена сумма долга. Отсюда возникает вопрос о возможности с помощью договорных условий обеспечить стабильность ценностного содержания платежей. В мировой практике в указанных целях долгое время использовалась золотая оговорка, в настоящее время широко используются различные варианты мультивалютных. Рекомендации нашего правительства в этой области содержит Постановление Кабинета Министров Украины и Национального Банка Украины № 444 «О типовых платежных условиях внешнеэкономических договоров и типовых формах защитных предостережений к внешнеэкономическим договорам, которые предусматривают расчеты в иностранной валюте» от 21.06.1995 г.
Каждый внешнеэкономический договор, предусматривающий условие о денежных расчетах, включает в это условие четыре элемента: время место, способ и валюту платежа. С юридической точки зрения различные методы оплаты - это варианты комбинации данных элементов.
К основным формам расчетов, используемых в международных коммерческих операциях, относятся аккредитив, инкассо, вексель и чек, а также прямое перечисление денежных средств (расчеты при помощи платежных поручений) и расчеты наличными.
1. Аккредитив - это поручение банку произвести платежи за счет специально выделенных для этого сумм против предусмотренных документов. В целях правовой регламентации осуществления данной формы расчетов Международная Торговая Палата разработала Унифицированные Правила и Обычаи для документарных аккредитивов (первая редакция - 1929 г.). Редакция 1983 года действует на территории Украины в соответствии с Указом Президента Украины № 566/94 «О мерах по упорядочению расчетов по договорам, заключаемым субъектами предпринимательской деятельности Украины» от 4 октября 1994 года.
В общем виде схему международного финансового расчета в форме документарного аккредитива можно представить следующим образом:
1) покупатель дает инструкции обслуживающему банку о выставлении аккредитива в пользу продавца;
2) банк-эмитент дает поручение об открытии аккредитива банку, находящемуся в стране продавца;
3) после отгрузки товара продавец обращается в исполняющий банк с требованием о платеже, представляя при этом заранее оговоренные документы;
4) исполняющий банк, проверив по внешним признакам соответствие документов полученным инструкциям, совершает платеж.
2. Инкассо. При этой форме расчетов управомоченная на получение платежа организация дает обслуживающему ее банку инкассовое поручение, в соответствии с которым банк через своего иностранного корреспондента получил причитающийся клиенту платеж. При такой форме расчетов действуют разработанные той же Международной Торговой Палатой Унифицированные Правила по инкассо 1978 года. На территории Украины они обязательны к применению в соответствии с уже упомянутым Указом Президента.
Общая схема международных финансовых расчетов по инкассо выглядит следующим образом:
1) продавец после отгрузки товара направляет обслуживающему его банку инкассовое поручение получить платеж от покупателя, а также все необходимые финансовые и коммерческие документы, свидетельствующие о выполнении им своих контрактных обязательств;
2) банк-ремитент отсылает документы и инкассовое поручение инкассирующему банку, находящемуся в стране плательщика;
3) инкассирующий банк выдает полученные документы плательщику после получения от него платежа за поставленный товар;
4) денежные суммы, полученные в качестве платежа, переводятся из страны плательщика в страну доверителя и поступают на его расчетный счет в банке-ремитенте.
3. Вексель - составленное по предписанной законом форме обязательство об оплате определенной денежной суммы. Векселя в мировой практике имеют две основные формы - векселя простые и переводные. Простой вексель - это ничем не обусловленное обязательство векселедателя уплатить определенную в векселе сумму векселедержателю или его приказу по предъявлении документа или в установленный срок. Переводной вексель (тратта) - приказ векселедателя (трассанта), отданный другому лицу - плательщику (трассату) об уплате векселедержателю или его приказу определенную, обозначенную в векселе сумму денег в установленный срок или по предъявлении векселя векселедержателем.
В мировой практике существуют два основных типа векселя:
1. Предусмотренный Женевскими Конвенциями 1930 г. В применении данного типа векселя выделяют несколько групп стран:
а) государства, официально присоединившиеся к Женевским Конвенциям и во исполнение их издавшие национальные законы, воспроизводящие Единый Вексельный Закон (Австрия, Бельгия, Франция, Германия, Греция, Дания, Италия, Япония, Нидерланды и другие);
Ь) страны, не присоединившиеся к Конвенциям, но издавшие на основе Единого Вексельного Закона свои внутренние законы (Аргентина, Ирак, Исландия, Турция и другие).
2. Вексель государств системы общего права, основанный на английском законе о векселях 1882 года (Великобритания, Австралия, Новая Зеландия, Индия, Израиль, США и другие).
Кроме этих двух основных групп существуют также:
3. Группа стран, вексельные законы которых в своей основе имеют старое французское вексельное право, действовавшее до Женевской унификации.
4. Ряд стран Латинской Америки, вексельное законодательство которых не было унифицировано и значительно отличается от всех трех вышеперечисленных вариантов (Чили, Мексика).
Охарактеризуем основные типы векселей, применяемых в мировой практике.
В 1930 г. в Женеве были приняты:
а) Конвенция о единообразном законе о переводном и простом векселе;
Ь) Конвенция о разрешении некоторых коллизий законов о простом и переводном векселе;
с) Конвенция о гербовом сборе в отношении простых и переводных векселей.
Согласно этим Конвенциям присоединившиеся государства должны были на своей территории ввести в качестве внутреннего Единообразный вексельный закон. СССР присоединился к Женевским Конвенциям в 1936 году, а Положение о простом и переводном векселе было принято Постановлением ЦИК и СНК от 07.08.1937 г. № 104/1341. Данное Положение действует и на территории Украины в соответствии с Постановлением Верховного Совета Украины «О применении векселей в хозяйственном обороте Украины» от 17 июня 1992 г. (до принятия данного Постановления оборот векселей в Украине регулировался Письмом Национального Банка Украины № 16042 от 09.09.1991 г.).
В Англии действует Закон о Векселях 1882 г. В США положения относительно вексельного оборота регулируются разделом 3 Единообразного Торгового Кодекса «Торговые бумаги».
К различиям Женевской и англо-американской систем можно отнести следующие:
1. По Женевской системе наименование «вексель» должно быть включено в текст документа; в англо-американской системе такой реквизит отсутствует.
2. По Женевской системе обязательно указание лица, кому или по чьему приказу должен быть совершен платеж; англо-американская система допускает выдачу векселей на предъявителя.
3. По Женевской Конвенции векселедатель может освободить себя особой надписью от ответственности за акцепт векселя, но не от ответственности за платеж; по англо-американской системе возможны оба освобождения.
4. Англо-американская система допускает любой способ обозначения срока платежа; Женевская - только способы, указанные в Конвенции.
5. По Женевской Конвенции переводной вексель, подлежащий оплате в определенный срок от предъявления, должен быть представлен к акцепту в течение года со дня выдачи; в англо-американской системе - в течение «разумного срока».
6. В англо-американской системе отсутствует институт аваля (вексельного поручительства).
К основным коллизионным нормам Женевской Конвенции 1930 года о единообразном законе о простом векселе и переводном векселе можно отнести следующие:
Способность лица обязываться по векселю определяется его национальным законом. Однако, если этот закон отсылает к закону другой страны, применяется этот последний закон.
Форма, в которой приняты обязательства по векселю, определяется законом страны, на территории которой обязательства были подписаны.
Действие обязательств акцептанта переводного векселя или лица, подписавшего простой вексель, определяется по закону места платежа.
Форма и сроки протеста и других действий, необходимых для осуществления прав по векселю, определяется законом страны, на территории которой совершается протест или подобные действия.
Для приведения в единство двух вексельных систем была разработана Конвенция ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях 1988 г. Однако в силу данная Конвенция пока не вступила.
4. Чек - это письменный приказ чекодателя плательщику произвести платеж чекодержателю в размере указанной денежной суммы. Чек обязательно выставляется на банк, в котором у чекодателя имеются деньги на счете, и банк при предъявлении чека выплачивает указанную в нем сумму за счет средств, хранящихся на счете клиента. Как и в случае с векселями, существует несколько типов чекового законодательства.
1. В англо-американской системе чековое обращение основывается на английском законе о чеках 1882 г. При этом отметим, что в англоамериканской системе чек рассматривается как разновидность переводного векселя.
2. Большая группа стран имеет унифицированное законодательство в соответствии с Женевской чековой Конвенцией 1931 г. и прилагаемого к ней Единообразного чекового закона. Однако, в отличие от вексельных Конвенций, СССР к данной чековой Конвенции не присоединился.
3. Ряд стран, не принадлежащих к двум вышеуказанным системам. В 1988 году в рамках ООН была принята Конвенция о международных чеках, подготовленная ЮНСИТРАЛ, призванная объединить различия чековых систем, но, как и Конвенция о векселях того же года, особой популярностью она не пользуется.
В международных расчетах, проводимых на межгосударственном уровне, достаточно широкое распространение получила клиринговая система расчетов. При использовании данной системы устанавливается централизованный порядок всех внешнеторговых расчетов договаривающихся стран через их управомоченные банки с исключением непо-„средственных платежей между внешнеторговыми организациями. На этой основе уполномоченный банк одной страны открывают у себя на имя банка другой страны особый клиринговый счет, через который проводятся операции по расчетам. Отношения уполномоченных банков по клиринговым счетам отражают соответствующую межгосударственную задолженность, и зачет по этим счетам носит межгосударственный характер, а следовательно, порядок и основания его проведения устанавливаются межгосударственными соглашениями.
4. Международное кредитование и договорные гарантии.
Международный кредит представляет собой движение ссудного капитала в сфере международных экономических отношений, связанное с предоставлением товарных и валютных ресурсов.
К принципам международного кредита относят возвратность, срочность, платность, обеспеченность, целевой характер.
Классификация международных кредитов проводится по нескольким
основаниям:
1 По источникам: внутреннее и внешнее кредитование внешней торговли.
2. По назначению:
а) коммерческие кредиты, непосредственно связанные с внешней торговлей и целевые;
б) финансовые кредиты на прямые капиталовложения, строительство, приобретение ценных бумаг, погашение внешней задолженности, валютные интервенции;
в) промежуточные кредиты на обслуживание смешанных форм вывоза капитала, товаров и услуг (например, инжиниринговых).
3. По видам:
а) товарные кредиты, предоставляемые экспортерами импортерам;
б) валютные кредиты, выдаваемые банками в денежной форме.
4. По валюте займа - кредиты, выдаваемые:
а) в валюте страны-должника;
б) в валюте страны-кредитора;
в) в валюте третьей страны;
г1) в международной счетной единице (ЭКЮ, СДР).
5. По срокам:
а) сверхсрочные - со сроком погашения от нескольких дней до трех месяцев;
Ь) краткосрочные - со сроком погашения от трех месяцев до одного года;
с) со сроком погашения от одного года до пяти лет;
(1) со сроком погашения свыше пяти лет.
6. По обеспеченности:
а) обеспеченные (товарными документами, векселями, ценными бумагами, недвижимостью);
б) бланковые - под обязательство должника (соло-вексель с одной подписью).
7. По форме предоставления:
а) наличные, зачисляемые на счет и в распоряжение должника;
б) акцептные - при акцепте тратты импортером или банком;
в) депозитные сертификаты;
г) облигационные займы;
д) консорциумные кредиты.
С кредитными операциями тесно связаны вопросы о предоставлении при осуществлении внешнеторговых операций банковских или других договорных гарантий. Руководства по договорным гарантиям содержатся в Унифицированных Правилах по договорным гарантиям 1978 года, изданных Международной Торговой Палатой (Публикация № 325), а также в Унифицированных Правилах для гарантий по первому требованию 1992 года (Публикация МТП № 458).
Наиболее часто в международной коммерческой практике гарантии выдаются банками. Банковская гарантия представляет собой соглашение, в соответствии с которым банк-гарант берет на себя обязательство выплатить определенную денежную сумму бенефициару (кредитору по основному договору), получив инструкции от своего клиента-принципала (должника по основному договору), в случае невозможности выполнения последним своих обязательств по основному договору. Таким образом, банковская гарантия представляет собой договор одностороннего характера.
В сферу действия Унифицированных Правил 1992 года входят все виды гарантий, а Унифицированные Правила 1978 года регулируют только
1) гарантии исполнения договора;
2) тендерные гарантии;
3) гарантии по возврату платежей.
Главное отличие правил 1992 года от предыдущих состоит в том, что они предусматривают совершенно иной механизм выплаты гарантийной суммы - по первому требованию бенефициара, без предъявления им каких-либо документов, подтверждающих невыполнение принципалом своих договорных обязательств.
Валютное право существует как публичное и частное право, причем "публичное валютное право охватывает государственную валютную политику, а частное валютное право - это отношения между частными лицами, связанные с оборотом валютных ценностей". В отечественной доктрине МЧП термин "международное частное валютное право" практически не используется. Употребляется понятие "кредитные и расчетные отношения с иностранным элементом". Понятие "международное частное валютное право" зародилось в немецкой юриспруденции; в настоящее время воспринято доктриной и практикой многих государств. Применение данного термина вполне обоснованно, поскольку речь идет о валютных отношениях в сфере частноправовой деятельности.
Международное частное валютное право представляет собой самостоятельную подотрасль МЧП, имеющую устойчивый характер и особый предмет регулирования. Это совокупность норм, регулирующих финансирование международной коммерческой деятельности, валютные, кредитные расчетные отношения частноправового характера, связанные с иностранным правопорядком.
Предмет регулирования международного частного валютного права - международные валютные отношения, складывающиеся при функционировании валюты в мировом хозяйстве. Они представляют собой разновидность денежных отношений, возникающих при функционировании денег в международном обороте. Денежное обязательство направлено на уплату денежных знаков, т.е. на предоставление материальных вещей, исполняющих в обороте функцию средства обращения. "Валютой" принято называть только те деньги, которые признаны мировым сообществом в качестве всеобщих эквивалентов.
Под иностранной валютой понимаются деньги, принадлежащие к валютной системе страны, иной, чем та, чьему праву подчинено обязательство. В английском Законе 1882 г. иностранная валюта определяется как деньги, не являющиеся валютой Великобритании. Под иностранной валютой понимаются также деньги, отличные от валюты места платежа.
Валютные операции осуществляются посредством валютных обязательств. Сумма валютного обязательства всегда должна быть определенной либо определимой4. В валютных обязательствах различаются:
- - денежная единица, в которой исчислена сумма обязательства, - валюта долга;
- - денежные знаки, которые являются средством погашения денежного обязательства, - валюта платежа.
"Валюта долга и валюта платежа (в явном или скрытом виде) имеются в составе каждого обязательства, исчисленного в определенной сумме. Иногда они совпадают (вексель в сумме 100 ф. ст. с платежом в Лондоне - фунт стерлингов является валютой долга и валютой платежа); если же, например, в договоре речь идет об уплате "100 фунтов стерлингов в долларах США", то фунт стерлингов является валютой долга, а доллар - валютой платежа". В вексельном законодательстве многих стран присутствует оговорка об "эффективном платеже", что предполагает оплату векселя только в валюте платежа, указанной непосредственно в векселе.
Международные денежные единицы являются коллективными валютами. Они отличаются от национальных валют по эмитенту (выпускаются международными валютно-кредитными организациями) и по форме (безналичная). Международная денежная единица - это искусственная валютная единица, представляющая собой условный масштаб, применяемый для соизмерения международных долговых обязательств и платежей. Для обслуживания международных экономических отношений используются СПЗ, ЭКЮ и евро.
СПЗ (специальные права заимствования - SDR) выпускаются Международным валютным фондом для международных платежей и резервных средств. Они были введены в 1970 г. и существуют в форме записей на счетах МВФ. СПЗ распределяется между странами - членами МВФ. Эмиссия СПЗ осуществляется в форме безналичных перечислений путем записей по счетам стран - участниц системы СПЗ. СПЗ выступают в качестве актива, альтернативного золоту или доллару США, выполняют отдельные функции мировых денег по регулированию платежных балансов, осуществлению международных расчетов с "мультивалютной оговоркой" в СПЗ3. Стоимость СПЗ первоначально соотносилась с золотом, но с 1974 г. стала определяться на основе "корзины" валют (доллар США, евро, фунт стерлингов и йена). Наряду с СПЗ в международных расчетах (особенно в сфере международных перевозок) используется международная расчетная единица "золотой франк" (GF); между золотым франком и СПЗ всегда имеет место соотношение 1 SDR = 3,061 GR
Ранее широкое распространение имела международная расчетная единица ЭКЮ, которая выпускалась Европейским валютным институтом (до 1994 г. - Европейский фонд валютного сотрудничества). С введением евро в 1999 г. ЭКЮ утратила свое значение.
С 1 января 1999 г. для стран - участниц ЕС введена единая валюта - евро. Присоединение к зоне евро требует от страны соответствия Маастрихтским критериям конвергенции:
- - уровень инфляции не должен превышать более чем на 1,5% средний уровень в трех странах ЕС с самой низкой инфляцией;
- - дефицит бюджета должен составлять не более 3% от валового внутреннего продукта, государственный долг - быть ниже 60% валового внутреннего продукта или стремиться к этому значению;
- - страна должна продемонстрировать стабильность валютного курса по отношению к евро;
- - национальное законодательство должно быть совместимо с Договором ЕС, уставом Европейской системы центральных банков, уставом Европейского центрального банка.
Международные валютные отношения – это отношения, складывающиеся при функционировании валюты в мировом хозяйстве. Они возникают в процессе функционирования денег в международном платежном обороте. Валютная система представляет собой форму организации и регулирования валютных отношений. Существуют национальные, региональные и мировая валютные системы. Элементы валютной системы – национальная валютная единица, режим валютного курса, условия обратимости валюты, система валютного рынка и рынка золота, порядок международных расчетов, состав и система управления золотовалютными резервами, статус национальных валютных учреждений.
Валютная политика – это совокупность мероприятий и правовых норм, регулирующих на государственном уровне порядок совершения операций с валютными ценностями, валютный курс, деятельность валютного рынка и рынка золота. Одной из наиболее распространенных форм валютной политики являются валютные ограничения, которые представляют собой государственное регулирование операций резидентов и нерезидентов с валютными ценностями. Валютные ограничения по текущим операциям платежного баланса не распространяются на свободно конвертируемые валюты. Валютные ограничения закрепляются в валютном законодательстве и являются составной частью валютного контроля. В конечном счете валютные ограничения отрицательно влияют на развитие экспортно-импортных операций.
Валютный курс является важным элементом валютной системы, так как международная торговля требует измерения стоимостного соотношения национальных валют. Валютный курс необходим для взаимного обмена валютами при международной торговле, сравнения мировых и национальных цен, для переоценки счетов в иностранной валюте. Валютный курс – это дополнительный элемент государственного регулирования экономики.
Большинство валютных операций совершается на валютных рынках. Валютные рынки – это официальные центры, где производится купля-продажа иностранной валюты и совершаются другие валютные сделки. Валютные рынки представляют собой совокупность банков, брокерских фирм, корпораций и т. п. На валютных рынках совершается 85–95 % валютных сделок. Мировые валютные центры сосредоточены в мировых финансовых центрах (Лондон, Нью-Йорк, Женева и т. д.) На региональных и национальных валютных рынках осуществляются операции с определенными конвертируемыми валютами.
Валютные операции делятся на наличные и срочные. Наличные валютные операции (СПОТ) – это наличные операции с немедленной поставкой валюты. Эти операции составляют до 90 % объема всех валютных сделок. По сделкам СПОТ поставка валюты осуществляется на счета, указанные банками-получателями. На практике преобладают межбанковские валютные сделки СПОТ, по которым применяется курс телеграфного перевода. Срочные валютные операции (форвард, фьючерс) – валютные сделки, при которых стороны договариваются о поставке иностранной валюты через определенный срок по курсу, зафиксированному на момент заключения сделки. Форвард – это контракт на поставку финансовых активов в будущем. Сделки заключаются на внебиржевых рынках; участники рассчитывают получить сам товар. Фьючерс – сделка купли-продажи сырьевых товаров и финансовых активов – заключается на фондовых и валютных биржах чаще всего не с целью окончательной покупки и продажи товара, а для получения прибыли за счет последующей перепродажи фьючерса. Сделки СВОП – разновидность валютных сделок, сочетающая в себе элементы и наличных, и срочных операций (СВОП = СПОТ + форвард).
Валютные операции на территории России регламентируются валютным законодательством РФ, определяющим понятия иностранной валюты и валютных ценностей. Валютные ценности – это иностранная валюта, ценные бумаги в иностранной валюте, фондовые ценности и другие долговые обязательства в иностранной валюте, драгоценные металлы, природные драгоценные камни. Валютные ценности являются объектами гражданских прав и могут находиться в собственности и резидентов, и нерезидентов. Право собственности на валютные ценности защищается в РФ на общих основаниях. Резиденты – это физические лица, имеющие постоянное место жительства в РФ; юридические лица, созданные по законодательству РФ с местом нахождения на территории РФ, их филиалы и представительства, находящиеся за пределами РФ; официальные представительства РФ, находящиеся за ее пределами. Нерезиденты – это физические лица, имеющие постоянное место жительства за пределами Российской Федерации; иностранные юридические лица с постоянным местом нахождения за пределами Российской Федерации, их филиалы и представительства на территории РФ; официальные представительства иностранных государств на территории РФ.
Валютные операции в Российской Федерации делятся на текущие и связанные с движением капитала. Текущие валютные операции – ввоз и вывоз иностранной валюты; получение и предоставление финансовых кредитов на срок до 6 месяцев; международные денежные переводы торгового и неторгового характера. Перечень текущих валютных операций является исчерпывающим. Резиденты РФ осуществляют текущие валютные операции без ограничений. Валютные операции, связанные с движением капитала, – прямые и портфельные инвестиции; переводы для оплаты перехода права собственности на недвижимое имущество; получение и предоставление отсрочки платежа и финансовых кредитов на срок более 3 месяцев; все иные валютные операции, не являющиеся текущими. Перечень валютных операций, связанных с движением капитала, является открытым. Такие операции осуществляются резидентами в порядке, установленном ЦБ РФ.
Основным органом валютного регулирования в Российской Федерации является ЦБ РФ. Он определяет сферу и порядок обращения в России иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте. Большую роль в осуществлении валютной политики играют коммерческие банки. Их основная задача – финансовое обслуживание внешнеэкономической деятельности клиентов этих банков. Нормы российского валютного законодательства имеют административно-правовой характер, но вместе с тем они обладают и гражданско-правовым эффектом. Действие этих норм распространяется и на правоотношения, которые в соответствии с российским коллизионным правом подчинены иностранному закону. Иностранные публично-правовые нормы валютного права очень часто признаются в судах и арбитражах, если фактический состав сделки связан с правом такого иностранного государства.
В большинстве случаев проблема применимого права связана с тем, насколько национальные валютные ограничения могут иметь экстерриториальный характер, и может ли сделка, подпадающая под валютные ограничения, быть признана действительной в другом государстве? Здесь речь идет не о применении иностранного валютного права как такового, а о признании (или непризнании) его гражданско-правовых последствий. Применительно к валютным ограничениям коллизионные вопросы возникают, когда ставится вопрос о действительности денежного обязательства или невозможности его исполнения вследствие иностранных валютных ограничений. Признание иностранных валютных запрещений закреплено в Уставе МВФ. Валютные сделки, касающиеся валюты какого-то государства и запрещенные его валютным законодательством, не могут получить административную или судебную защиту в других государствах.
Международные расчеты – это регулирование платежей по денежным требованиям и обязательствам, возникающим в сфере международных гражданских правоотношений; это платежи по внешнеторговым операциям. Большое значение для международных расчетов имеют масштабы и специализация внешнеэкономической деятельности, финансовое положение и деловая репутация партнеров, наличие банков-корреспондентов. Платежные средства международных расчетов – национальные кредитные деньги ведущих стран. В качестве основы расчетов используются и национальные валюты, и евро, и СПЗ. Факторы, влияющие на международные расчеты, – валютное законодательство, международные торговые правила и обычаи, банковское обслуживание, условия контракта и кредитного соглашения и т. д. Предпринимаются попытки унифицированного регулирования международных расчетов. В 2001 г. ЮНСИТРАЛ разработала проект Конвенции об уступке дебиторской задолженности в международной торговле.
Международные кредитные отношения – это отношения сторон, при которых кредитор обязуется передать в пользование должнику валютные ценности, а должник обязуется возвратить их или предоставить кредитору соответствующую компенсацию с уплатой процентов в сроки и на условиях, предусмотренных в соглашении. Применяются следующие формы международного кредитования: на основе специальных межгосударственных соглашений, клиринговой системы межгосударственных расчетов, при помощи коммерческих банков и банков с иностранным участием, кредиты международных банковских консорциумов. Для оформления международных кредитных отношений используются консорциальные соглашения – соглашения между группами банков.
Расчеты между резидентами осуществляются в валюте Российской Федерации без ограничений.
Расчеты между резидентами и нерезидентами в валюте Российской Федерации осуществляются в порядке, устанавливаемом Центральным банком Российской Федерации.
Порядок приобретения и использования в Российской Федерации валюты Российской Федерации нерезидентами устанавливается Центральным банком Российской Федерации в соответствии с законами Российской Федерации.
Валютные ценности в Российской Федерации могут находиться в собственности как резидентов, так и нерезидентов.
В Российской Федерации право собственности на валютные ценности защищается государством наряду с правом собственности на другие объекты собственности.
Виды обязательных платежей государству (налоги, сборы, пошлины и иные безвозмездные платежи) в иностранной валюте определяются законами Российской Федерации.
Резиденты имеют право покупать иностранную валюту на внутреннем валютном рынке Российской Федерации в порядке и на цели, определяемые Центральным банком Российской Федерации.
Покупка и продажа иностранной валюты в Российской Федерации производятся через уполномоченные банки в порядке, устанавливаемом Центральным банком Российской Федерации. Покупка и продажа иностранной валюты минуя уполномоченные банки не допускаются.
Центральный банк Российской Федерации в целях регулирования внутреннего валютного рынка Российской Федерации может устанавливать предел отклонения курса покупки иностранной валюты от курса ее продажи, а также проводить операции по покупке и продаже иностранной валюты.
Резиденты могут иметь счета в иностранной валюте в уполномоченных банках.
Резиденты могут иметь счета в иностранной валюте в банках за пределами Российской Федерации в случаях и на условиях, устанавливаемых Центральным банком Российской Федерации.
Порядок открытия и ведения уполномоченными банками счетов резидентов в иностранной валюте устанавливает Центральный банк Российской Федерации.
Текущие валютные операции осуществляются резидентами без ограничений.
Валютные операции, связанные с движением капитала, осуществляются резидентами в порядке, устанавливаемом Центральным банком Российской Федерации.
Гетьман-Павлова И.В., доцент кафедры международного частного права факультета права ГУ - ВШЭ, кандидат юридических наук.
Валютные отношения возникают между различными субъектами права в связи с использованием валютных ценностей в процессе валютного регулирования, валютного контроля и валютного обращения. Валютное право представляет собой совокупность норм, регулирующих валютные правоотношения.
Многие представители российской правовой науки отрицают существование валютного права как самостоятельной отрасли права и считают, что есть только комплексная отрасль законодательства <1>. Одновременно в отечественной доктрине существует прямо противоположная точка зрения - валютное право позиционируется как самостоятельная, комплексная отрасль права <2>.
<1> См.: Андреев Е.П., Царева О.Е. Основы валютного законодательства / Под ред. Е.П. Андреева. М., 2003.
<2> См.: Дорофеев Б.Ю., Земцов Н.Н., Пушин В.А. Валютное право России. М., 2005.
Валютное право включает в себя систему публично-правовых и частноправовых предписаний и методов регулирования. В немецкой доктрине указывается, что валютное право существует как публичное и частное право, при этом публичное валютное право охватывает государственную валютную политику, а частное валютное право - это отношения между частными лицами, связанные с оборотом валютных ценностей. Частное валютное право "родилось в Германии... Постепенно оно появилось почти во всех европейских и во многих неевропейских странах" <3>. В основе всех институтов частного валютного права лежит зависимость реализации гражданско-правовых начал в процессе финансирования коммерческой деятельности от императивных публично-правовых предписаний валютного законодательства.
<3>
В отечественной доктрине международного частного права термин "международное частное валютное право" практически не используется. Употребляется понятие "кредитные и расчетные отношения с иностранным элементом". "Международное частное валютное право" - относительно новый термин в российской юриспруденции. Оно имеет несколько парадоксальный характер - одновременно и частное, и валютное (валютное право - отрасль публичного права). Однако применение данного термина вполне обоснованно, поскольку речь идет о валютных отношениях в сфере частноправовой деятельности.
Международное частное валютное право представляет собой самостоятельный институт (подотрасль) международного частного права, имеющий устойчивый характер, особый предмет регулирования. Международное частное валютное право - это совокупность норм, регулирующих финансирование международной коммерческой деятельности, валютные, кредитные и расчетные отношения частноправового характера, связанные с иностранным правопорядком. Понятие "международное частное валютное право" впервые было сформулировано в немецкой юриспруденции.
В качестве наиболее сложных проблем международного частного валютного права можно обозначить:
- Соотношение коллизионных норм страны суда, в силу которых им могут применяться нормы иностранного права, и валютных правил страны суда.
- В какой мере нормы валютного законодательства страны суда могут ограничивать действие его же собственных коллизионных норм, если они отсылают к иностранному правопорядку.
- Возможность применения публично-правовых норм иностранного валютного законодательства.
- Соотношение нормы валютного законодательства с обязательственным статутом отношения.
- Правовые основания отказа в применении норм иностранного валютного права.
В доктрине права ФРГ разработаны оригинальные теории, воспринятые в настоящее время доктриной и практикой большинства западных государств (В. Венглер - теория специальной связи, К. Цвайгерт - теория относительно сочетания субъективного элемента - "воли к действию" какой-либо нормы - с территориальным критерием) <4>. Основное начало доктрины международного частного валютного права сформулировано немецким ученым Вернером Ф. Эбке: "Коллизионную норму, которая с порога отвергает применение норм валютного контроля иностранного государства, следует отклонить, как и коллизионную норму, которая по причине ложно понятых целей предоставляет полную свободу рук иностранному валютному праву" <5>.
<4> См.: Звеков В.П. Международное частное право: Курс лекций. М., 2000.
<5> Вернер Ф. Эбке. Международное валютное право. М., 1997.
До середины 40-х годов XX в. практически во всем мире действовал принцип, согласно которому "применение иностранного валютного права ограничивалось территорией страны, в которой оно было принято" <6>. Переломным моментом стало вступление в силу в декабре 1945 г. Бреттон-Вудского договора о создании Международного валютного фонда.
<6> Там же.
В ст. VIII Договора о МВФ установлено, что валютные контракты, затрагивающие валюту какого-либо государства - члена Фонда и заключенные в нарушение законодательства о валютном контроле этого государства, лишены исковой силы на территории любого государства - члена МВФ. По взаимной договоренности государства - члены Фонда могут сотрудничать в вопросах применения мер, направленных на усиление эффективности валютного контроля каждого из них, если такие меры и регулирование не противоречат Договору <7>.
<7> См.: Звеков В.П. Указ. соч.
Из положений ст. VIII Договора вытекает, что государства должны соблюдать нормы иностранного валютного права, регулирующие валютный контроль, если эти нормы не противоречат Договору. Это установление образует правовую основу для применения иностранного валютного права. Принцип территориальности и принцип неприменения иностранного публичного права не могут служить обоснованием для отступления от этого начала.
Нормы российского валютного законодательства имеют административно-правовой характер, но одновременно обладают и частноправовым эффектом. Действие этих норм распространяется и на правоотношения, которые в соответствии с российским коллизионным правом подчинены иностранному закону. Иностранные публично-правовые нормы валютного права признаются в российских судах и арбитражах, если фактический состав сделки связан с правом такого иностранного государства.
Правила валютного регулирования России по поводу открытия резидентами счетов в иностранных банках имеют экстерриториальный характер. В данной ситуации возникает коллизия между нормами иностранного частного права и нормами российского валютного законодательства. Правила российского валютного законодательства по поводу открытия счетов в иностранных банках имеют частноправовой характер: правоотношения по поводу открытия и ведения банковских счетов регулируются гражданским правом. В таких правилах имеется публично-правовой элемент, но он не является преобладающим, поэтому данные правила в целом относятся к частному праву <8>.
<8> См.: http://www.cisg-library.org.
Виды отношений в международном частном валютном праве (перечень примерный):
- Банковские отношения, связанные с правопорядком двух и более государств (международное банковское право):
- формы международных расчетов;
- банковские гарантии по международным коммерческим контрактам.
- Финансовые обязательства как составная часть международных коммерческих контрактов.
- Формы и порядок финансирования международной коммерческой деятельности.
- Формы страхования валютных рисков в международных коммерческих контрактах.
- Оборот ценных бумаг в международных коммерческих отношениях.
Специфика нормативного регулирования в международном частном валютном праве:
- Особая роль международных обычаев делового оборота, банковских и торговых обыкновений.
- Особая роль документов международных организаций валютно-финансового характера (МБРР, МВФ, МАР, МФК).
- Влияние национального валютного законодательства (его императивных публично-правовых норм с частноправовым эффектом).
Предмет регулирования международного частного валютного права - международные валютные отношения. Международные валютные отношения - это отношения, складывающиеся при функционировании валюты в мировом хозяйстве, разновидность денежных отношений, возникающих при функционировании денег в международном обороте. В системе регулирования валютных отношений центральное место занимает иностранная валюта. Валютой принято называть те деньги, которые признаны мировым сообществом в качестве всеобщих эквивалентов <9>.
<9> См.: Степанян М.Г. Правовые вопросы использования иностранной валюты во внешнеторговой деятельности // http://www.cfin.ru/press/black/2001-1/02_02_stepanyan.shtml.
Иностранная валюта - это деньги, принадлежащие к валютной системе страны, иной, чем та, чьему праву подчинено обязательство <10>. В английском Законе 1882 г. (Bill of Exchange Act) иностранная валюта определяется как деньги, не являющиеся валютой Великобритании. Под иностранной валютой понимаются также деньги, отличные от валюты места платежа.
<10> См.: Лунц Л.А. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве. М., 2004.
Иностранная валюта - объект валютных операций, которые осуществляются посредством гражданско-правовых обязательств. Сумма валютного обязательства всегда должна быть определенной либо определимой: "Если различия между денежными знаками определяются лишь по количеству, а это последнее определяется отношением каждого денежного знака к единой счетной денежной единице, то отсюда ясно, что всякое денежное обязательство всегда выражено или может быть выражено в некоторой сумме денежных единиц или, иначе говоря, сумма денежных знаков, составляющих предмет денежного обязательства, является всегда определенной или определимой" <11>. Сумма валютного обязательства может быть выражена либо конкретной суммой иностранных денежных единиц, либо путем указания порядка определения, позволяющего установить конкретную сумму иностранных денежных единиц.
<11> Там же.
В валютных обязательствах различаются:
- Денежная единица, в которой исчислена сумма обязательства, - валюта долга.
- Денежные знаки, которые являются средством погашения денежного обязательства, - валюта платежа.
"Валюта долга и валюта платежа (в явном или скрытом виде) имеются в составе каждого обязательства, исчисленного в определенной сумме. Иногда они совпадают (например, в векселе, выписанном в сумме 100 фунтов стерлингов, с платежом в Лондоне фунт стерлингов является валютой долга и валютой платежа); если же, например, в договоре речь идет об уплате "100 фунтов стерлингов в долларах США", то фунт стерлингов является валютой долга, а доллар - валютой платежа" <12>. В вексельном законодательстве многих стран присутствует оговорка об эффективном платеже, что предполагает оплату векселя только в валюте платежа, указанной непосредственно в векселе.
<12> Там же.
В немецкой доктрине и судебной практике выработаны специальные коллизионные привязки для урегулирования вопросов, возникающих по поводу содержания денежных обязательств, - закон валюты платежа и закон валюты долга. В российском праве этих привязок нет. Отечественная доктрина МЧП в принципе негативно оценивает применение валютных привязок, считая, что их нельзя рассматривать как коллизионные принципы. В советской литературе высказывалась точка зрения, что в международном торговом обороте вообще нет места валютной привязке. Использование иностранной валюты для определения суммы долга само по себе не означает отсылки к иностранному праву. Иностранная валюта с позиций МЧП имеет значение, аналогичное значению иностранной меры веса, употребляемой, например, для определения количества поставляемого товара <13>.
<13> Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3 т. Т. 1. М., 2002.
В зарубежной доктрине и практике признается, что закон валюты платежа (валюты долга) может успешно применяться для определения валютного статута правоотношения. Суть валютной привязки: если сделка заключена в определенной иностранной валюте, то во всех валютных вопросах она подчинена правопорядку того государства, которому принадлежит данная валюта.
Закон валюты долга (валюты платежа) используется для локализации договора, установления его наиболее тесной связи с правом определенного государства. Выражение суммы долга в иностранной валюте в совокупности с другими условиями сделки (место исполнения указано в государстве валюты долга; сделка подчинена юрисдикции данного государства) может показывать намерение сторон подчинить свою сделку в целом правопорядку этого государства.
Законодательство отдельных государств закрепляет коллизионную привязку закона валюты платежа. Закон Румынии применительно к регулированию отношений международного частного права 1992 г. устанавливает (ст. 126.1): "Валюта платежа определяется правом государства, ее выпустившего" <14>. Аналогичное положение закреплено в ст. 147.1 Закона Швейцарии о международном частном праве 1987 г.: "К денежной единице применяется право государства эмиссии" <15>.
<14> Международное частное право: иностранное законодательство / Сост. А.Н. Жильцов, А.И. Муранов. М., 2001.
<15> Там же.
В Великобритании в случаях, "когда судебное решение выносится в отношении суммы, выраженной в валюте иной, чем стерлинги... суд может распорядиться о том, что процентная ставка, применимая к долгу, будет такой ставкой, какую суд сочтет надлежащей" (ст. 1 Закона Великобритании о международном частном праве 1995 г.) <16>. Таким образом, вопросы денежного содержания обязательства, выраженного в иностранной валюте, решаются на основе судейского усмотрения (что прямо закреплено в законе). Суд вправе применить к данному вопросу не только английское право, но и право того государства, в чьей валюте заключено обязательство.
<16> Там же.
Правовое регулирование оборота ценных бумаг можно утверждать как центральный институт международного частного валютного права. Ценные бумаги представляют собой фондовые ценности; оборот ценных бумаг (рынок ценных бумаг) - это фондовый рынок. Понятия фондового рынка и рынка ценных бумаг совпадают. В современной мировой финансовой системе рынок ценных бумаг является одновременно сегментом денежного рынка и рынка капиталов. В цивилизованной рыночной экономике рынок ценных бумаг является основным механизмом перераспределения денежных накоплений.
Рынок ценных бумаг служит дополнительным источником финансирования экономики. Функционирование фондового рынка реализуется через движение ценных бумаг (фиктивного капитала). Рынок ценных бумаг функционально входит в рынок ссудных капиталов. Курс ценных бумаг - один из показателей финансового состояния экономики наряду с такими показателями, как доходы и расходы государства, государственный долг, уровень инфляции, уровень процентных ставок, валютный курс, объем денежной массы <17>.
<17> См.: Финансы: Учебник / Под ред. проф. С.И. Лушина, проф. В.А. Слепова. М., 2000.
Российская доктрина не выделяет право ценных бумаг как самостоятельную отрасль права. В зарубежной доктрине это понятие используется давно и имеет четкое определение.
Основу нормативного регулирования отношений на рынке ценных бумаг составляет гражданское законодательство <18>. Не меньшее влияние на отношения, складывающиеся по поводу ценных бумаг, оказывают нормы финансового права. Финансово-правовые положения, касающиеся регулирования сферы рынка ценных бумаг, рассыпаны по разным подотраслям финансового права, что указывает на комплексный характер регулирования фондового рынка.
<18> См.: Сурков А.Н., Городний В.И. Основы правового регулирования рынка ценных бумаг в Российской Федерации: Учеб. пособие / Под общ. ред. В.И. Патрушева. М., 1998; Ганеев Р.Р. Основы правового регулирования рынка ценных бумаг: Науч.-практ. пособие. Казань, 2000.
К сфере бюджетного права относятся вопросы, связанные с обращением государственных и муниципальных ценных бумаг. Налоговое право охватывает порядок и особенности налогообложения операций с ценными бумагами. Операции банков с ценными бумагами - объект регулирования банковского права. Нормы валютного права регулируют обращение ценных бумаг, выраженных в иностранной валюте. В доктрине выделяется система нового финансового права, структурные элементы которой - бюджетное право, налоговое право, банковское право, страховое право, валютное право, инвестиционное право, фондовое право, законодательство о защите конкуренции на рынке финансовых услуг, законодательство о рынке ценных бумаг, законодательство о финансовом контроле и аудиторской деятельности, законодательство о противодействии отмыванию доходов, полученных преступным путем <19>.
<19> См.: Тосунян Г.А., Викулин А.Ю. К новому финансовому праву // Финансовое право. 2003. N 6.
"Финансовая система... включает следующие звенья финансовых отношений: государственный бюджет, внебюджетные фонды, государственный кредит, фонды страхования, фондовый рынок, финансы предприятий различных форм собственности... среди звеньев финансово-кредитной системы значительное место занимает фондовый рынок. Его можно выделить в самостоятельное звено, поскольку фондовый рынок представляет собой особый вид финансовых отношений, возникающих в результате купли-продажи специальных финансовых активов - ценных бумаг". Можно утверждать, что фондовый рынок (рынок ценных бумаг) представляет собой самостоятельный финансовый институт <20>. В отечественной доктрине высказывается мнение о наличии в современной правовой системе самостоятельного института - фондового права. Это объясняется, в частности, тем, что "возросло количество финансовых инструментов осуществления финансовой политики, они стали более разнообразными. При одновременной их универсализации возникли инструменты строго целевого назначения. Например , фондовый рынок стал в 90-е годы новым глобальным финансовым инструментом четкого целевого назначения" <21> (В.К. Сенчагов). Основная составляющая часть фондового права - законодательство о рынке ценных бумаг.
<20> См.: Финансы, денежное обращение и кредит: Учебник / Под ред. В.К. Сенчагова, А.И. Архипова. М., 2004.
<21> Там же.
Представляется, что фондовое право - это совокупность норм, регулирующих правоотношения по поводу оборота фондовых ценностей. В фондовом праве можно выделить самостоятельные институты - право ценных бумаг, биржевое право. Необходимо подчеркнуть комплексный, неоднозначный характер норм фондового права - "специфика регулирования финансовых рынков заложена в их природе, это рынки с "широким участием", в их функционировании поставлен акцент на вовлечение широкого круга участников, в том числе непосредственно населения, этот рынок через банковскую, фондовую, пенсионную, страховую составляющие охватывает функционирование всей экономики государства и в то же время этот рынок, особенно его фондовый сектор, чрезвычайно подвержен влиянию даже незначительных политических, экономических или социальных событий" <22>.
<22> Златкис Б.И. Регулирование финансовых рынков в системе актуальных реформ в сфере государственного управления // Финансы. 2003. N 12.
С точки зрения международного частного права в его систему можно включить нормы фондового права, которые регулируют частные отношения по поводу оборота фондовых ценностей, связанные с правопорядком двух и более государств. В системе МЧП "международное фондовое право" представляет собой институт международного частного валютного права и включает нормативные комплексы, нацеленные на регламентацию отношений между частными субъектами права по поводу международного обращения фондовых ценностей. Термин "международный" в контексте предлагаемого понятия означает юридическую связь правоотношения с правопорядком двух и более государств.
Понятие "международные фондовые ценности" не является общепризнанным в правовой науке, его юридическое содержание не определено и законодательно не урегулировано. Между тем мировая практика давно оперирует этим понятием, вкладывая в него различный смысл. Международные фондовые ценности - это оборотные и необоротные ценные бумаги, деривативы, иные финансовые инструменты, поэтому центральная часть международного фондового права - право ценных бумаг. Международные фондовые ценности в основном обращаются на биржах; таким образом, частично в структуру международного фондового права входят нормы биржевого права.
Стабильное и эффективное функционирование международного рынка фондовых ценностей в настоящее время имеет особую актуальность. Это связано с развитием новых технологий, разработкой и реализацией мировых капиталоемких и наукоемких проектов, с необходимостью создания особо крупных источников финансирования. Новые информационные технологии способствовали появлению и развитию электронной торговли фондовыми ценностями. В настоящее время электронные фондовые биржи играют лидирующую роль в организации мирового оборота фондовых ценностей.
В последней четверти XX в. наглядно проявилась необходимость либерализации законодательства, регулирующего национальный оборот фондовых ценностей, структуру их рынка и деятельность национальных фондовых бирж. Возникла настоятельная потребность облегчить допуск иностранных инвесторов и иностранных ценных бумаг на национальные фондовые рынки, разрешить банкам и другим финансовым институтам участвовать во внутреннем и внешнем обороте фондовых ценностей.
В 80-х годах XX в. в большинстве развитых стран мира были проведены кардинальные законодательные реформы (реформа английского законодательства о ценных бумагах в 1986 г. - "большая встряска"). Реформы 80-х годов имели своей целью проведение политики дерегулирования, ослабления государственного контроля, либерализации, укрепления самостоятельного статуса саморегулируемых организаций - национальных фондовых рынков. Благодаря политике либерализации появились первые международные рынки фондовых ценностей и международные фондовые биржи. Реформы законодательства укрепили уличный рынок ценных бумаг, который стал пионером в сфере организации электронной торговли фондовыми ценностями.
Однако к концу XX - началу XXI в. проявились серьезные негативные последствия политики дерегулирования, выразившиеся в мировых финансовых и биржевых кризисах (кризис 1996 - 1998 гг.), крупных транснациональных банкротствах (банкротство "Энрон", "Пармалат") и мировых финансовых аферах. В структуре мировых фондовых рынков произошли значительные изменения, связанные с необходимостью разработки эффективного механизма страхования рисков, защиты информации, обеспечения ее прозрачности и минимизации негативных последствий финансовых кризисов. Нормативная основа функционирования национальных фондовых рынков в большинстве развитых государств в начале XXI в. снова претерпела существенные изменения (2001 - 2006 гг. - законодательства США, Японии, ФРГ, Великобритании), уже в сторону усиления государственного регулирования отношений между частными субъектами по поводу обращения фондовых ценностей.
Специфика международных фондовых ценностей предопределяет своеобразие международного фондового рынка. Основной парадокс заключается в том, что международные фондовые рынки и международные фондовые биржи территориально не отделены от национальных рынков и бирж. Наиболее известные и крупные национальные фондовые биржи одновременно являются международными (Люксембургская, Сингапурская, Лондонская, Нью-Йоркская, Токийская). При этом деятельность, например, Лондонской биржи как вторичного национального рынка фондовых ценностей регулируется соответствующим законодательством Великобритании, в то время как деятельность той же Лондонской биржи как международного фондового рынка (на котором обращаются международные фондовые ценности) находится вне сферы действия английских законов.
Этот правовой парадокс порождает серьезные проблемы: в одном и том же месте одновременно совершаются сделки с разными по своей природе фондовыми ценностями - национальными (местными и иностранными) и международными.
Регламентация международных рынков фондовых ценностей и деятельности международных фондовых бирж изъята из сферы национального правового регулирования. Однако на международном уровне пока не существует конвенционного механизма, определяющего правовой статус мирового оборота международных фондовых ценностей. Таким образом, имеет место серьезнейший правовой пробел - одно из основных направлений мировой экономической деятельности (обращение фондовых ценностей) фактически находится вне правового поля. В рамках международных организаций сложилась параюридическая система - совокупность резолюций-рекомендаций различных ММПО и МНПО, направленных на регламентацию оборота международных фондовых ценностей. Такое регулирование представляет собой составную часть lex mercatoria, жизнеспособность которого доказала практика его длительного и эффективного применения в мировой торговле.
Отдельные области отношений, юридически связанных с правопорядком двух и более государств, образуют специальные нормативные комплексы и требуют применения специальных методов регулирования. Прежде всего это относится к сфере внешнеэкономической деятельности, которая включает в себя и сделки с фондовыми ценностями. Преимущества lex mercatoria заключаются в предоставлении участникам международного коммерческого оборота максимума свободы действий, однако специфика оборота международных фондовых ценностей презюмирует применение и императивных предписаний международного валютного права.
На данный момент Принципы международных коммерческих контрактов 1994/2004 гг., базисные условия поставки, кодификации международных деловых обычаев, произведенные Международной торговой палатой (составная часть lex mercatoria), успешно применяются в качестве правового регулятора мирового оборота фондовых ценностей, но практика показывает, что подобное регулирование является недостаточным и неспособно обеспечить максимальную эффективность международного фондового обращения. Основные постулаты lex mercatoria могут быть положены в основу международного фондового права, однако мягкое право не предназначено для регламентации публично-правовых отношений, составляющих значительную часть всех правоотношений на мировых фондовых рынках. Валютное регулирование вообще и регулирование фондовой деятельности в частности представляют собой государственно-властное, централизованное, в основном императивное регулирование. В связи с этим главенствующую роль в правовом обеспечении мирового оборота фондовых ценностей должны играть унифицированные материально-правовые и коллизионные нормы.
В настоящее время существует настоятельная необходимость определить статус международных фондовых ценностей, установить особые правовые параметры их обращения, разграничить правовые режимы национальных и международных фондовых рынков. В этом заключается главная цель разработки основных положений международного фондового права.
Международное фондовое право - это комплексный полисистемный правовой институт; его нормативную структуру составляют публично-правовые нормы с частноправовым эффектом, договорные материально-правовые и коллизионные нормы международного частного права, предписания lex mercatoria. Преждевременно говорить о наличии в системе МЧП отдельного устойчивого института "международное фондовое право", но с уверенностью можно прогнозировать его развитие и оформление. В настоящее время в рамках международного частного валютного права (входящего в систему МЧП) можно выделить право международного оборота ценных бумаг.
- Понятие и система международного частного права
- Понятие и предмет международного частного права
- Место международного частного права в системе права, его основные принципы
- Нормативная структура международного частного права
- Методы регулирования в международном частном праве
- Унификация и гармонизация норм международного частного права; роль международных организаций в его развитии
- Источники международного частного права
- Понятие и специфика источников международного частного права
- Национальное право как источник международного частного права
- Международное право как источник международного частного права
- Судебная и арбитражная практика как источник международного частного права
- Доктрина права, аналогия права и закона, общие принципы права цивилизованных народов как источник международного частного права
- Автономия воли субъектов правоотношения как источник международного частного права
- Коллизионное право - центральная часть и подсистема международного частного права
- Основные начала коллизионного права
- Коллизионная норма, ее строение и особенности
- Виды коллизионных норм
- Интерлокальное, интерперсональное и интертемпоральное право
- Интерперсональное право
- Интертемпоральное право
- Основные типы коллизионных привязок
- Закон национальности (личный закон) юридического лица
- Закон места нахождения вещи
- Закон страны продавца
- Закон места совершения акта
- Закон места совершения правонарушения
- Закон валюты долга
- Закон суда
- Закон, избранный сторонами правоотношения (автономия воли, право выбора права сторонами, оговорка о применимом праве)
- Современные проблемы коллизионного права
- Квалификация коллизионной нормы, ее толкование и применение
- Пределы применения и действия коллизионных норм
- Теория отсылок в международном частном праве
- Установление содержания иностранного права
- Субъекты международного частного права
- Положение физических лиц в международном частном праве; определение их гражданской правоспособности
- Гражданская дееспособность физических лиц в международном частном праве
- Опека и попечительство в международном частном праве
- Правовой статус юридических лиц в международном частном праве
- Специфика правового статуса транснациональных компаний
- Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ и российских юридических лиц за рубежом
- Правовое положение государства как субъекта международного частного права
- Основные виды гражданских правоотношений с участием государства
- Международные межправительственные организации как субъекты международного частного права
- Право собственности в международном частном праве
- Коллизионные вопросы права собственности
- Правовое регулирование иностранных инвестиций
- Правовое положение иностранных инвестиций в свободных экономических зонах
- Правовое положение собственности Российской Федерации и российских частных лиц за границей
- Право внешнеэкономических сделок
- Общие положения
- Коллизионные вопросы внешнеэкономических сделок
- Сфера действия обязательственного статуса по внешнеэкономическим сделкам
- Форма и порядок подписания сделок
- Международно-правовая унификация права внешнеэкономических сделок
- Международный торговый обычай
- Теория ««lex mercatoria»» и негосударственное регулирование внешнеэкономических сделок
- Договор купли-продажи
- Обязанности сторон в договоре международной купли-продажи товаров
- Договор об исключительной продаже товаров
- Договор о франшизе
- Договор о лизинге
- Право международных перевозок
- Общие положения права международных перевозок
- Международные железнодорожные перевозки
- Правовые отношения в сфере международных железнодорожных перевозок
- Международные автомобильные перевозки
- Правовые отношения в сфере международных автомобильных перевозок
- Международные воздушные перевозки
- Правовые отношения в сфере международных воздушных перевозок
- Воздушные перевозки на привлеченных судах
- Международные морские перевозки
- Отношения, связанные с риском мореплавания
- Законодательство Российской Федерации в области торгового судоходства и мореплавания
- Международное частное валютное право
- Понятие «Международное частное валютное право». Финансовый лизинг
- Договор факторинга
- Международные расчеты, валютные и кредитные отношения
- Международные расчеты
- Формы международных расчетов
- Международные расчеты с использованием векселя
- Международные расчеты с использованием чека
- Правовая специфика денежных обязательств
- Интеллектуальная собственность в международном частном праве
- Понятие и особенности интеллектуальной собственности
- Специфика авторского права в международном частном праве
- Международная охрана авторских прав и смежных прав
- Специфика права промышленной собственности в международном частном праве
- Международное и национальное регулирование изобретательского права
- Брачно-семейные отношения в международном частном праве (международное семейное право)
- Основные проблемы брачно-семейных отношений с иностранным элементом
- Заключение браков
- Расторжение браков
- Правоотношения между супругами
- Правоотношения между родителями и детьми
- Усыновление (удочерение), опека и попечительство над детьми
- Наследственные правоотношения в международном частном праве (международное наследственное право)
- Основные проблемы в области наследственных отношений, осложненных иностранным элементом
- Правовое регулирование наследственных отношений с иностранным элементом
- Наследственные права иностранцев в РФ и российских граждан за рубежом
- Режим «выморочного» имущества в международном частном праве
- Международное частное трудовое право
- Коллизионные проблемы международных трудовых отношений
- Трудовые отношения с иностранным элементом по законодательству Российской Федерации
- Несчастные случаи на производстве и «увечные» дела
- Обязательства из правонарушений в международном частном праве (международное деликтное право)
- Основные проблемы обязательств из правонарушений (деликтов)
- Зарубежная доктрина и практика деликтных обязательств
- Деликтные обязательства с иностранным элементом в Российской Федерации
- Унифицированные международно-правовые нормы деликтных обязательств
- Международный гражданский процесс
- Понятие международного гражданского процесса
- Принцип «закон суда» в международном гражданском процессе
- Принцип «закон суда» в международном гражданском процессе - страница 2
- Национальное законодательство как источник международного гражданского процесса
- Международный договор как источник международного гражданского процесса
- Вспомогательные источники международного гражданского процесса
- Вспомогательные источники международного гражданского процесса - страница 2
- Судебное разбирательство гражданских дел с иностранным элементом
- Общие начала процессуального положения иностранных лиц в гражданском судопроизводстве
- Гражданская процессуальная право-и дееспособность иностранных лиц
- Гражданская процессуальная право-и дееспособность иностранных лиц - страница 2
- Правовое положение иностранного государства в международном гражданском процессе
- Международная подсудность
- Международная подсудность в национальном законодательстве
- Международная подсудность в национальном законодательстве - страница 2
- Международная подсудность в международных соглашениях
- Наличие процесса по тому же делу, между теми же сторонами в иностранном суде как основание для оставления иска без рассмотрения
- Установление содержания иностранного права, его применение и толкование
- Установление содержания иностранного права, его применение и толкование - страница 2
- Судебные доказательства в международном гражданском процессе
- Исполнение иностранных судебных поручений в национальном законодательстве
- Исполнение иностранных судебных поручений в соответствии с международными договорами
- Признание и исполнение иностранных судебных решений
- Признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений в национальном законодательстве
- Признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений в национальном законодательстве - страница 2
- Признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений в международных соглашениях
- Нотариальные действия в международном частном праве и международном гражданском процессе
- Международный коммерческий арбитраж
- Правовая природа международного коммерческого арбитража
- Виды международного коммерческого арбитража
- Право, применимое арбитражем
- Арбитражное соглашение
- Характер, форма и содержание арбитражного соглашения; его процессуально-правовые последствия
- Характер, форма и содержание арбитражного соглашения; его процессуально-правовые последствия - страница 2
- Признание и исполнение иностранных арбитражных решений
- Международный коммерческий арбитраж за рубежом
- Международный коммерческий арбитраж в Российской Федерации
- Международно-правовые основы деятельности третейских судов
- Рассмотрение инвестиционных споров
Понятие «Международное частное валютное право». Финансовый лизинг
В основном в российской литературе по международному частному праву используется не термин «международное частное валютное право», а понятие «кредитные и расчетные отношения с иностранным элементом». Международное частное валютное право относительно новый термин в отечественной юриспруденции. Он имеет несколько парадоксальный характер - одновременно и частное, и валютное (валютное право - отрасль публичного права). Однако применение его вполне обосновано, поскольку речь идет о валютном финансировании частноправовой деятельности.
Международное частное валютное право представляет собой самостоятельную отрасль международного частного права, имеющую самостоятельный, устойчивый характер, особый предмет регулирования. Международное частное валютное право - это совокупность норм, регулирующих финансирование международной коммерческой деятельности.
Понятие «международное частное валютное право» зародилось в немецкой правовой науке и в настоящее время воспринято доктриной и практикой большинства государств. В основе институтов международного частного валютного права лежит зависимость реализации международных расчетных и кредитных отношений от валютной политики государства.
В российском законодательстве полностью отсутствует коллизионное регулирование частных валютных отношений с иностранным элементом. Это серьезный недостаток нашего законодательства, поскольку при решении коллизионных вопросов постоянно возникает необходимость применения аналогии права и закона. Финансирование международных коммерческих операций производится на общих основаниях посредством применения валютного законодательства РФ, норм ч. 2 ГК РФ, регулирующих специфику гражданско-правовых расчетных отношений.
Кроме того, применяются нормы международных соглашений, регламентирующих отношения в сфере финансирования внешнеторговой деятельности и международных расчетов. Россия участвует также в Соглашении о создании Платежного союза СНГ 1997 г.
Основными формами финансирования международной коммерческой деятельности в настоящее время являются безоборотное финансирование, факторинг, форфейфинг, финансовый лизинг.
Финансовый (подлинный) лизинг характеризуется тем, что охватывает сложный комплекс хозяйственно-экономических отношений, участниками которых выступают три стороны: фирма-изготовитель, фирма-пользователь (наниматель), лизинговая фирма (наймодатель). Лизинговая фирма по договору с фирмой-пользователем приобретает у фирмы-изготовителя в собственность необходимое оборудование и сдает его внаем фирме-пользователю.
Лизинговые операции осуществляются в основном финансовыми обществами или компаниями, являющимися филиалами банков, кредитными и страховыми организациями. Финансовый лизинг определяется как вид средне- и долгосрочного лизинга, который предусматривает выплату арендатором в течение срока действия договора платежей, покрывающих полную стоимость амортизации оборудования и прибыль наймодателя.
Лизинговая фирма выполняет исключительно финансовые функции и заключает два договора: с нанимателем - договор аренды, с поставщиком - договор купли-продажи. По истечении срока аренды наниматель может вернуть имущество лизинговой фирме (лиз-бэк); заключить новый договор на аренду; выкупить имущество по остаточной стоимости.
Договоры международного финансового лизинга наиболее распространены в транспортных операциях (лизинг морских и воздушных судов, контейнеров) или связаны с приобретением продукции тяжелого машиностроения (лизинг оборудования для нефтегазовой промышленности). Срок действия договора составляет 10-15 лет, оборудование является дорогостоящим, поэтому наймодатель заведомо несет существенный финансовый риск. В целях снижения такого риска заключается договор финансового лизинга, при котором финансовая корпорация является посредником между продуцентом товара и нанимателем.
Фирма-продуцент (собственник имущества) непосредственно продает товар финансовой корпорации (кредитору), которая становится наймодателем должнику (фирме-пользователю). В качестве формы финансирования коммерческих контрактов финансовый лизинг представляет собой договор особого рода, сочетающий в себе элементы договора займа и договора имущественного найма.
На универсальном уровне международный финансовый лизинг регулируется нормами Оттавской конвенции о международном финансовом лизинге 1988 г. (РФ присоединилась к этой Конвенции в 1998 г.). Положения Конвенции имеют диспозитивный характер; в основном это унифицированные материальные нормы, но есть и несколько традиционных коллизионных привязок, позволяющих определить право, применимое к взаимоотношениям сторон по международному финансовому лизингу.
Финансовый лизинг определен в ст. 1 Конвенции как сделка, в которой одна сторона (лизингодатель) по указанию другой стороны (лизингополучателя) заключает соглашение (договор поставки) с третьей стороной (поставщиком). Лизингодатель приобретает комплект машин, средств производства и иное оборудование на условиях, одобренных лизингополучателем, и заключает лизинговое соглашение, которое предоставляет лизингополучателю право использовать оборудование за арендную плату.
Конвенция разграничивает два вида соглашений: договор поставки между лизингодателем и поставщиком и лизинговое соглашение между лизингодателем и лизингополучателем.
Конвенция определяет характерные черты любого договора финансового лизинга:
- лизингополучатель сам определяет оборудование и выбирает поставщика, не полагаясь на решение и квалификацию лизингодателя;
- оборудование приобретается лизингодателем в связи с лизинговым соглашением, которое с ведома поставщика заключено или будет заключено между лизингодателем и лизингополучателем;
- арендные платежи, подлежащие выплате по лизинговому соглашению, рассчитываются с учетом амортизации всей или существенной части стоимости оборудования.
В Конвенции специально подчеркивается, что она применяется независимо от того, предоставлено ли лизингополучателю право на выкуп арендованного оборудования. Следовательно, выкуп имущества лизингополучателем не относится к обязательным признакам финансового лизинга. Из круга объектов финансового лизинга исключается оборудование, которое будет использоваться только персоналом лизингополучателя, а также в семейных или домашних целях. Таким образом, под международным финансовым лизингом понимаются сделки, заключаемые главным образом в сфере предпринимательской деятельности.
Сфера действия Конвенции определена в ст. 3: в случае соглашения сторон о применении Конвенции ее положения применяются, если предприятия лизингодателя и лизингополучателя находятся в разных государствах. Таким образом, финансовый лизинг имеет международный характер в случае разной национальности сторон. Кроме того, Конвенция распространяется только на отношения между контрагентами (в том числе и поставщиком) из государств - участников Конвенции.
Конвенция применяется и в том случае, если в силу норм международного частного права соглашение о поставке и лизинговое соглашение подпадают под действие права государства-участника Конвенции. При этом применение Конвенции всецело зависит от воли сторон - стороны сделки вправе договориться об ином правовом регулировании.
Конвенция направлена на перенесение ответственности за поставленное оборудование с лизингодателя на поставщика, так как лизинговая фирма имеет в сделке только финансовый интерес. Лизингодатель не несет никакой ответственности перед лизингополучателем за качество оборудования, за исключением случаев, когда убытки были следствием того, что лизингополучатель полагался на выбор и суждения лизингодателя или он вмешивался в выбор поставщика при определении оборудования.
Это положение может быть изменено соглашением сторон. Лизингодатель освобождается также от ответственности перед третьими лицами за вред, причиненный оборудованием, эксплуатируемым лизингополучателем. В случае банкротства лизингополучателя на полученное по лизинговому соглашению оборудование не может быть наложен арест и оно не включается в конкурсную массу.
Оттавская конвенция 1988 г. урегулировала все основные вопросы, связанные с заключением и исполнением операций по международному финансовому лизингу. Положения гл. 34 ГК РФ, регламентирующие договор финансовой аренды (лизинг), в принципе полностью соответствуют положениям Конвенции. К сожалению, в РФ действует не только ГК, но и специальный Федеральный закон «О лизинге», который во многих случаях противоречит Конвенции 1988 г.
Закон РФ «О лизинге» в качестве основного признака международного лизинга устанавливает признак, что лизингодатель или лизингополучатель являются нерезидентами РФ. Договор международного лизинга регулируется Законом РФ «О лизинге», если лизингодателем является резидент РФ, т.е. предмет лизинга находится в собственности резидента РФ. Если же лизингодателем является нерезидент РФ, т.е. имущество находится в собственности нерезидента РФ, то договор международного лизинга все равно регулируется российским законодательством в области внешнеэкономической деятельности.
Между тем сфера действия Оттавской конвенции определяется в зависимости от того, где находится место деятельности участников лизинговых отношений, а то обстоятельство, кто является собственником лизингового имущества, и налоговый домицилий сторон не имеют правового значения. Поэтому, если участники договора финансового лизинга имеют предприятия в разных странах, должна применяться Оттавская конвенция, а не национальное законодательство (если стороны сами не договорились об ином).
Таким образом, ст. 7 Закона РФ «О лизинге» противоречит международному договору с участием РФ. Исходя из положений ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ, приоритетному применению в данной ситуации подлежит именно Конвенция 1988 г., а не Закон «О лизинге».